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In merito a ciò il TAR Lombardia 17.10.2006 con pronuncia n. 2013 ha precisato le differenze dei due organi. Quello dell accesso ai documenti della procedura amministrativa ha come scopo l accertamento del carattere imparziale e trasparente dell azione della p.a. e l accesso ai documenti della procedura e assegna siffatto diritto soltanto a chi è titolare di un interesse direttamente, fattivo e reale che coincide con la funzione salvaguardata a livello giuridico e connessa all atto che si richiede.
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Le attività investigative di difesa hanno lo scopo di evidenziare le prove per mettere in atto un eventuale procedimento penale. Difatti la procedura penale, ancorché non sia ancora avviata, non può essere connessa a quella di tipo amministrativo.
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Nel caso in cui, quindi, il difensore proceda alla ricerca di prova per la difesa del proprio cliente, dovrà agire tenendo conto delle disposizioni prescritte dall art. 391 quater C.P.P. Sempre che, dinanzi ad una procedura amministrativa, il medesimo non acquisisca la posizione di persona contro interessato; in siffatta circostanza la ricezione di atti si potrà consentire soltanto sulla base del criterio generico dell accesso ai documenti amministrativi.
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Per richiedere atti a soggetti privati, mentre, non è richiesta una particolare materia. Bisogna agire, come detto finora, per l acquisizione di notizie. Tuttavia vi è stato comunque qualche difensore che ha fatto riferimento alla normativa dell art. 391 septies (connessa all accesso ai luoghi privati) per ritenere che siffatta scelta di accesso include pure la ricezione degli atti presenti in quel posto ritenendo che sia connessa alla facoltà ispettiva quello di visionare e farne copia.
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La Corte di Cassazione sez. Il con pronuncia N. 42588/2005 (sulla normativa non ci sono antecedenti) ha saldamente rifiutato un eventualità del genere sostenendo che la circostanza di accesso ai documenti in possesso di altri è esplicitamente circoscritta alle documentazioni della P.A..
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Altresì ritenere che l art. 391 septies nel dare possibilità di accesso al difensore comprende pure la facoltà di visionare e fare una copia degli atti causerebbe (per la corte) un sovvertimento dei criteri che stanno alla base della confisca penale.
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La Corte si pone nello stesso orientamento della giurisprudenza affermando che, se il difensore vuole visionare i documenti in mano a soggetti privati, potrà fare riferimento alle disposizioni prescritte dagli art. 367 e 368 C.P.P. con gli effetti che si sono descritti sopra. 3) Accesso ai luoghi (art.391 sexies e septies).
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Ambedue le normative prevedono che tutti quei materiali utili per la verifica non vengano soggetti, applicando in questo senso gli artt. 233 bis e 366 C.P.P. L azione che il difensore può porre in essere è quella di carattere ispettivo - descrittiva (visionare, descrivere oggetti o luoghi di particolare rilievo tecnico) di cui può essere stilato un verbale: si consiglia di fare ciò, come si consiglia di videoregistrare le attività.
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Si potrà anche pensare di non depositare il verbale, ad eccezione che non includa delle verifiche tecniche non riproducibili o altri accertamenti sempre non riproducibili per cui il PM vi assistito Per le verifiche tecniche non riproducibili è necessario dare avviso al PM.
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Poiché rientrano nel fascicolo del processo. Per altri documenti non riproducibili non esiste quest obbligo. Difatti i verbali rientrano nel fascicolo del processo se il PM ha assistito al medesimo. all atto.
Pure in siffatto ambito è obbligatorio passare attraverso il giudice: se si vogliono ricevere oggetti o atti, si dovrà fare richiesta al p.m. ex art. 367 e 368 C.P.P. nel caso in cui bisogna accedere a luoghi privati, se non vi è l autorizzazione di chi controlla siffatti luoghi, si deve ricevere il permesso dell autorità giudiziaria.
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Pure in questo caso troviamo una diversità tra le facoltà del p.m. e quelle del difensore. La sola eccezione a siffatto metodo è rappresentata dall accesso del difensore nei luoghi aperti al pubblico, situazione, questa, del tutto scontata. Non è permesso mentre al difensore e ad altre persone di cui all art. 391 bis Co. 1, accedere ai luoghi di abitazione e simili, "ad eccezione che ciò risulti utile per verificare ed accertare tracce e altri elementi di prova del reato" (Co. 3 art. 391 decies).
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La normativa non è molto precisa. In primis non si fa alcun riferimento al permesso da parte dell autorità giudiziaria. La questione principale è se, nel caso in cui si tratti di accedere a luoghi privati, sia sempre e tuttavia utile il permesso dell autorità giudiziaria pure se vi è l autorizzazione ad accedervi da parte di chi detiene siffatto diritto.
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In merito a ciò ci si domanda in base a quale criterio risulta opportuna l azione dell autorità giudiziaria nel caso in cui che detiene un simile diritto abbia deciso in maniera volontaria di far accedere il difensore nella propria dimora.
La normativa dovrebbe essere analizzata in maniera tale che, nel caso in cui si è di fronte ad un luogo privato, nemmeno il permesso dell autorità giudiziaria può oltrepassare il difetto di autorizzazione di chi ne detiene il diritto, ad eccezione che non si faccia riferimento ad una verifica necessaria per accertare gli elementi di prova del reato.
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Dovrà, sicuramente, essere l autorità giudiziaria a verificare non soltanto il tipo di azione che si dovrà porre in essere ma pure se ciò è utile o meno. Pure in quest ambito l attività dell autorità giudiziaria filtra quella del difensore.
Comunque è utile precisare che siffatta normativa evidenzia una maggiore coerenza con gli intenti della legge di quanto non lo siano le altre norme: difatti in siffatta situazione l interlocutore effettivo e diretto del difensore è l autorità giudiziaria e non il p.m.
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Poi un altro passo all art. 391 decies al comma 3 prescrive che, nel caso in cui il difensore deve effettuare verifiche tecniche non riproducibili deve, senza indugio, avvisare il p.m. in merito a quelli che sono i suoi poteri disposti dall art. 360 CPP.
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Fino a questo punto la normativa è ovvia, poiché assegna al p.m. gli stessi poteri che assegna art. 360 CPP al difensore e, per cui, il parallelo è chiaro. Allo stesso modo non può ritenersi, mentre, per la seconda sezione della normativa menzionata, in merito alla quale, per le documentazioni non riproducibili, differenti dalle verifiche tecniche, previste durante l accesso ai luoghi, il difensore deve tuttavia avvisare il p.m. in maniera tale che possa prendere parte all attuazione di siffatti atti.
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