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APPROPRIAZIONE INDEBITA: Con questa accusa il sistema giuridico è teso a ostacolare gli attacchi patrimoniali che possono essere eseguiti da chi detiene beni mobili di altri. In dettaglio è sanzionato chi detiene il bene mobile non proprio, che ricopre il ruolo del proprietario, ossia esegua sul bene azioni di ripartizione di competenza del proprietario.
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La figura dell’appropriazione indebita è così delineata dall’articolo 646: “Chi, per procacciare a sé o ad altri un ingiusto guadagno, si impadronisce dei contanti o il bene mobile altrui di cui abbia, ad ogni titolo, la proprietà, è sanzionato, a querela della vittima, con la detenzione fino a tre anni o con l’ammenda fino ad Euro1.032”.
Sull’esistenza del reato in questione la teoria non è unanime. Alcuni studiosi affermano che la peculiarità dell’illecito consta nella trasgressione della fiducia connaturata alla relazione da cui deriva la fruizione.
Quest’impostazione era ragionevole in base al codice precedente, che all’art. 417 richiedeva esplicitamente che il bene mobile altrui fosse stato dato o trasmesso al detentore per titolo che implicasse, appunto, il dovere di riconsegnarla o di usarla in un determinato modo.
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Secondo noi, il reato di appropriazione indebita rappresenta una trasgressione del diritto di proprietà. La reale essenza del crimine consta nell’abuso del detentore, che detiene il bene come se ne esercitasse la proprietà.
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Il vero e solo soggetto passivo dell’illecito, quindi, è il detentore del bene. Come si ricava dal testo dell’art. 646, fattore materiale del gesto nel diritto di appropriazione indebita è “la moneta o il bene mobile altrui”.
Il fattore materiale in questione coincide completamente con quello del furto. È emerso il dubbio se sia accettabile l’appropriazione indebita di un pensiero. Si pensi al caso della persona che, ricevuto l’esemplare di un reperto scientifico o industriale, prende possesso non dell’esemplare ma della scoperta, depositandola a proprio nome.
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Risponderà egli per appropriazione indebita? A noi pare che il pensiero non possa essere di per sé materia dell’illecito in questione, in quanto la sua natura astratta, non rappresenta un bene dal punto di vista giuridico.
Il reato di appropriazione indebita presume che il responsabile detenga il bene mobile. Deve, tuttavia, essere semplice detenzione, ossia dominio scomposto della proprietà, poiché materia dell’azione criminale è una cosa mobile altrui.
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Il crimine in questione non può emergere quando ha luogo, insieme al passaggio del dominio, quello della proprietà. Il diritto penale identifica come di altri la moneta quando sia consegnata per un utilizzo specificato nell’interesse del detentore.
Questo ampliamento della nozione dell’altruità non comporta l’esistenza dell’indebita appropriazione se l’assegnatario scambia soltanto la moneta avuta con altri beni dello stesso valore.
Per risolvere le questioni che emergono nei casi in cui il passaggio della detenzione implica il trasferimento della proprietà, la teoria si immerge in una dettagliata analisi dei titoli da cui può derivare la detenzione per definire quali di essi passino anche la proprietà.
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Crediamo Riteniamo che sia importante rammentare che sono traslativi della proprietà, peraltro, il mutuo, il trasferimento di credito, il riporto, il conto corrente, la rendita, la consegna irregolare e, di norma, la commessa.
Chiaramente distacca la proprietà l’accordo di vendita, anche con contratto di svincolo: non così la cessione con riserva di possesso che si è soliti applicare nella vendita rateizzata. Bisogna evidenziare che deve essere reale proprietà, perché, se fosse mero possesso il responsabile dell’azione dovrebbe essere responsabile non di appropriazione indebita, ma di furto.
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Non si può negare che in alcune ipotesi irrilevanti la risoluzione del problema se si configura il reato di appropriazione indebita o quello di furto determina alcuni dubbi. Noi, tuttavia, crediamo che il requisito di disponibilità indipendente , considerata nel senso da noi rappresentato, ossia nel senso di una facoltà sul bene che si esercita al di la del controllo diretto di un soggetto che abbia sul bene stesso una potestà giuridica maggiore è adatto a schivare deliberazioni contrastanti con la ragionevolezza e l’equità.
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Un episodio su cui è stato scritto tantissimo, producendo sottili e distinte discussioni, è quello riguardante la manipolazione dei beni consegnati in imballaggio chiuso (possesso sbarrato). Nella teoria prevalente si crede che il destinatario, impossessandosi del contenitore, compia appropriazione indebita, mentre, se prende possesso del contenuto compie il reato di furto.
Se prende possesso di entrambi dovrebbe essere responsabile di intervento nei due illeciti. In base alla regola dell’art. 646 l’azione di esecuzione del reato in questione consta nell’appropriazione del bene mobile di altri. La frase si impossessa non può essere interpretata letteralmente, ossia considerata nel senso di far proprio il bene e, dunque, assumerne la proprietà. La proprietà è uno status giuridico e, come tale, non può derivare da un’azione criminosa.
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Pertanto prendere possesso vuol dire trattare il bene come se fosse proprio, ossia eseguire sul bene stesso azioni di ripartizione non concesse al detentore. Se il detentore non rispetta il dovere di restituzione del bene (ritenzione), l’illecito esiste se egli rifiuta la richiesta senza alcun motivo o pretesto.
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Come abbiamo detto, si dibatte se il mero utilizzo illegale del bene configuri il reato in questione. In generale deve essere affermato che in ogni caso in cui il detentore sottomette il bene a un deterioramento che ne riduca in modo rilevante particolare il valore, vi sono gli estremi dell’illecito in questione.
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Quanto affermato vale per l’ipotesi assai controversa e diffusa del detentore che consegna in pegno il bene altrui. Anche in questo caso una responsabilità di tipo penale, secondo noi, non può essere estromessa, se nella fattispecie l’evento comporta un grave rischio per il soggetto proprietario.
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Per quanto riguarda l’esecuzione dell’illecito, deve estromettersi la necessità che il responsabile abbia ottenuto un guadagno, perché dalla formulazione dell’art. 646 si evince inequivocabilmente che il guadagno è solo una nota del fattore mentale.
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La teoria dominante non ammette che nell’appropriazione indebita sia possibile il tentativo, e ciò perché sarebbe un illecito unisussistente. La nostra opinione è differente, perché è totalmente illegittimo affermare che il reato in questione è unisussistente.
Soprattutto nelle modalità di consumo e di cessione, esso può concretamente chiedere di essere eseguito per una serie di atti e, quindi, è totalmente illegittimo non ammettere la possibilità del tentativo, che, ad es., deve essere rinvenuto nel caso del soggetto scoperto mentre sta per cedere un bene avuto in consegna.
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Per l’esistenza del dolo è necessaria in primo luogo la cognizione di ciò che l’azione prevede, e propriamente della detenzione e dell’altruità del bene. Occorre poi l’intenzione cosciente di commettere l’azione di disposizione in cui nel caso concreto si configura l’appropriazione.
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